СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

Информация о документе:

Дата добавления: 06/06/2015 в 17:59
Количество просмотров: 14
Добавил(а): Nursultan Akku
Название файла: sravnitelnoe_grazhdanskoe_pravo.doc
Размер файла: 502 кб
Рейтинг: 0, всего 0 оценок

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО



СОДЕРЖАНИЕ

Предисловие

Глава 1

ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ЧАСТНОГО ПРАВА

Понятие системы права и системы частного права

Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права

Глава 2

ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ ЕВРОПЫ

1. Особенности источников гражданского и торгового права стран континентальной Европы

2. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Франции

3. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Германии

Глава 3

ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН СИСТЕМЫ ОБЩЕГО ПРАВА

1. Особенности источников гражданского права Англии

2. Особенности источников гражданского и торгового права США

Глава 4

ПРОЦЕССЫ МЕЖДУНАРОДНОЙ И РЕГИОНАЛЬНОЙ ИНТЕГРАЦИИ И ИХ ВЛИЯНИЕ НА ЗАРУБЕЖНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО

1. Европейский союз

2. Всемирная торговая организация

Глава 5

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ФРАНЦИИ

1. Правовое положение физических лиц

2. Юридические лица

Порядок образования юридических лиц

3. Право собственности и другие вещные права

Понятие и содержание права собственности

Защита права собственности

Глава 6

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА ФРАНЦИИ

1. Статус коммерсанта

2. Торговые товарищества

Порядок учреждения ООО

Порядок учреждения АО

Органы управления АО

3. Несостоятельность (банкротство)

4. Торговое представительство и посредничество

Глава 7

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ГЕРМАНИИ

1. Правовое положение физических лиц

2. Юридические лица

Виды юридических лиц

Порядок образования юридических лиц

3. Право собственности и другие вещные права

Понятие и содержание права собственности

Защита права собственности

Ограничения права частной собственности

Глава 8

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА ГЕРМАНИИ

1. Статус коммерсанта

2. Торговые товарищества и общества

Понятие торгового товарищества

Общество с ограниченной ответственностью

Порядок учреждения ООО

Органы управления ООО

Акционерное общество

Порядок учреждения АО

Органы управления АО

3. Несостоятельность

4. Торговое представительство и посредничество

Глава 9

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА АНГЛИИ

1. Правовое положение физических лиц

2. Юридические лица (компании)

Порядок образования юридических лиц

3. Субъекты торговой (коммерческой) деятельности

Понятие торгового товарищества

Порядок учреждения

4. Несостоятельность (банкротство)

5. Собственность и вещные права

6. Доверительная собственность

Глава 10

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА США

1. Правовое положение физических лиц

2. Юридические лица (корпорации)

3. Субъекты торговой (коммерческой) деятельности

4. Несостоятельность (банкротство)

5. Собственность и вещные права

6. Доверительная собственность

Литература




Глава 1

ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ЧАСТНОГО ПРАВА

Понятие системы права и системы частного права

Единого мнения о существующих в мире системах права нет. Обычно выделяют религиозные (мусульманское право, индусское право, иудейское право) и нерелигиозные правовые системы (западное право, китайское право, африканское обычное право). Основными правовыми системами западного права принято считать романо германскую и англо американскую правовые семьи2. Первую из них наиболее исчерпывающе характеризуют право Франции (романская ветвь) и Германии (германская ветвь), вторую – право Англии и США. Основными системами частного права в указанных правовых семьях являются гражданское и торговое право стран континентальной Европы и система общего права Англии и США3.

Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права

Общепризнанным является представление, что разделение права на публичное и частное было введено римским юристом Ульпианом. Публичным является право, относящееся к положению римского государства, а частное относится к пользе отдельных лиц4.Такое деление было воспринято правом континентальной Европы в период развития частнособственнических отношений эпохи буржуазных революций. К публичному праву относятся конституционное, административное, уголовное и финансовое право. К частному праву относятся семейное, гражданское и торговое право, а также с оговорками транспортное, трудовое право5.Правовая система Англии и США такого деления не поддерживает, хотя в правовой доктрине этих стран эти понятия употребляются.

Основными правовыми отраслями частного права являются гражданское (включая семейное) и обособившееся от него торговое право. Торговое право сложилось во время появления новых капиталистических отношений, которые требовали особого правового регулирования. Этому способствовал и характер общества6.В результате сложилось так называемое дуалистическое сословный регулирование частноправовых отношений: гражданским и торговым правом. Французская буржуазная революция устранила сословное деление, но дуалистическое регулирование в частном праве Франции сохранилось. Дуализм в регулировании частно правовых отношений присущ и правовой системе Германии.

Гражданское право характеризуется следующими основными положениями:

• его нормы имеют общий характер и применяются, поскольку нет соответствующих норм торгового права;

• оно в большей мере испытывает влияние национальных особенностей и исторических традиций;

• имеет более формальный характер, т.е. устанавливает повышенные требования к форме сделок;

• исходит из презумпции безвозмездности сделок;

• учитывает индивидуальные критерии при оценке поведения должника;

• придерживается принципа ответственности при наличии вины должника.

В противовес этому торговое право отличается тем, что:

• его нормы имеют специальный характер и в силу этого подлежат приоритетному применению перед нормами гражданского права;

• оно более унифицировано, единообразно в рамках всего государства, региона, мира;

• требования к форме минимальны или отсутствуют;

• исходит из презумпции возмездности сделок;

• применяет абстрактные критерии при оценке действий должника коммерсанта;

• исходит из принципа ответственности должника коммерсанта без вины.

Особенности зарубежного частного права могут быть выявлены с помощью анализа двух или более правовых систем путем сопоставления их отдельных аспектов для выявления общих и (или) отличительных свойств. Такой подход использует сравнительное правоведение. Изучение частного права отдельной страны может производиться также и путем характеристики важнейших институтов ее гражданского и торгового права без детального сравнения с системами частного права других стран7. Это позволяет в сжатые сроки получить общее представление о гражданском и торговом праве отдельных зарубежных стран, что может быть полезным в учебных целях, особенно лицам, не являющимся профессиональными юристами.

Глава 2

ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ ЕВРОПЫ


1. Особенности источников гражданского и торгового права стран континентальной Европы

Гражданское и торговое право стран континентальной Европы кодифицировано. При этом под кодексом понимается сводный законодательный акт, в котором объединяются и систематизируются правовые нормы, регулирующие сходные, однородные общественные отношения8.

Для стран континентальной Европы характерен так называемый дуализм частного права, который проявляется в существовании как гражданского, так и торгового кодексов9. Истоки этого коренятся в историческом развитии права в Средних веках10. В англо американском праве подобного дуализма не существует, оно является общим и не имеет деления по отраслям. Дуализм частного права стран континентальной Европы проявляется также и в том, что торговое право, формально отделенное от права гражданского, тем не менее, регулирует отношения, имеющие частно правовой характер. Участники таких отношений равны по отношению друг к другу и не связаны административным или иным властным подчинением. Базовые институты торгового права являются гражданско правовыми (субъекты, сделки, договорные обязательства и др.), хотя в нем присутствуют и публично правовые нормы.

Основными причинами появления такого дуалистического разделения в регулировании сходных общественных отношений являются сословный характер феодального общества и особенности купеческой деятельности11. Обычаи и обыкновения, принятые в купеческой деятельности были отражены в торговом праве, которое отличалось от более консервативного классического гражданского права. Однако развитие торговли и промышленности требовало более гибкой и динамичной правовой материи, которой и стало право торговое. В связи с постепенным стиранием в обществе сословных границ торговое право в свою очередь также оказало влияние на развитие права гражданского. Со временем произошло такое соединение норм обеих ветвей частного права, что отдельные страны континентальной Европы (Нидерланды, Италия) устранили этот дуализм. Но и там, где такой дуализм частного права сохранен де юре (Франция, Германия), де факто не кодифицированные нормы гражданского и торгового права имеют много общего и не всегда можно определить их отраслевой характер.

Для кодексов стран континентальной Европы характерны:

• хорошо обдуманная проработка норм и принципов права, сочетающаяся со стремлением упростить их восприятие;

• лаконичность и текстуальная ясность;

• единство предмета регулирования;

• взаимосвязь и логическая последовательность расположения разделов и глав, а также последовательность нумерации статей;

• формально официальный характер законотворческого процесса;

• паритетный характер кодекса и других законов, регулирующих сходные отношения; согласованность положений кодекса;

• отсутствие предельной детализации, что позволяет говорить о гибкости и приспособляемости формулировок, а также объясняет «долгожительство» классических кодексов стран континентальной Европы (Франции, Германии).

Все вышеуказанные признаки отличают классические гражданские и торговые кодексы стран континентальной Европы от гражданских (коммерческих) кодексов стран с англо американской правовой системой. Последние представляют собой скорее своды гражданского и торгового законодательства, т.е. инкорпорации различных законов в один акт (к примеру, гражданский кодекс Калифорнии, единообразный торговый кодекс США).

2. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Франции

Гражданский кодекс Франции 1804 г., называемый Кодексом Наполеона (далее – ФГК), относится к числу наиболее значительных явлений мировой правовой культуры. Его влияние на развитие гражданского права практически во всех странах мира трудно переоценить. Фактически ФГК положил начало так называемой романской системе гражданского права. ФГК – первый гражданский кодекс современного права континентальной Европы, основанный на принципе свободы договора, святости частной собственности и семейной солидарности. Содержание ФГК в полной мере отражало интересы либеральной буржуазии того времени. Наиболее важным положением ФГК является его трактовка права собственности как одного из главных естественных прав человека, права, на котором основаны все общественные учреждения и которое так же ценно для человека, как и его жизнь. Кодекс закрепляет гарантии неприкосновенности «священной» частной собственности (например, ст. 545)12. Нормы ФГК являются лучшим примером гибкости, эластичности и, одновременно, ясности и красноречивости. Отсылочных норм в нем крайне мало. За все время своего существования в ФГК вносились определенные поправки и дополнения, однако половина его статей ни разу не корректировались и действуют в прежней редакции.

Рабочей группой по разработке ФГК руководили два известных в то время юриста: ученый правовед Порталис и практикующий юрист Тронше. Источниками для разработки ФГК послужило как римское частное право, так и французский местный обычай. В основу ФГК положена институционная система, т.е. система заимствованная из учебника по римскому праву (Институций), части кодификации Юстиниана. Такая система предполагала распределение норм по следующим разделам: лица; вещи и вещные права; иски и обязательства, соответствующие этим искам.Со временем процессуальные нормы были исключены.

ФГК включает три книги, соответствующие вышеуказанному разделению, а также предварительный раздел (положения о публикации, действии норм кодекса во времени, в пространстве и по кругу лиц).Вводный титул «Об опубликовании, действии и применении законов вообще» состоит из 6 статей, действие которых распространяется не только на ФГК, но и на иные законы Франции.

Книга первая ФГК «О лицах»регулирует правовое положение физических лиц, а также семейные отношения (статьи с 7 по 515 8) и включает 13 титулов: 1) «О пользовании гражданскими правами»; 2) «О французском гражданстве»; 3) «Об актах гражданского состояния»; 4) «Место жительства»; 5) «О безвестно отсутствующих»; 6) «О браке»; 7) «О разводе»; 8) «О происхождении детей»; 9) «Об усыновлении»; 10) «О родительской власти»; 11) «О несовершеннолетии, об опеке и об освобождении из под родительской власти»; 12) «О совершеннолетии и о совершеннолетних, находящихся под защитой закона»; 13) «О пактах гражданского соглашения о совместном проживании и сожительстве».

Книга вторая ФГК «Об имуществах и различных видоизменениях собственности»регулирует отношения по поводу собственности и других вещных прав (статьи с 516 по 710) и включает 4 титула: 1) «О различиях имуществ»; 2) «О собственности»; 3) «Узуфрукт, пользование и проживание»; 4) «О сервитутах, или земельных повинностях».

Книга третья ФГК «О различных способах приобретения права собственности» содержит нормы наследственного и обязательственного права, регламентирует режим семейной собственности (статьи с 711 по 2283) и включает общие положения и 22 титула, среди которых: «О наследовании», «О прижизненном дарении и о завещаниях», «Общие положения о договорах и обязательствах из договора», «О внедоговорных обязательствах», а также титулы, посвященные отдельным видам обязательств (продаже, мене, найму, займу, поручению), титулы «О брачном договоре и регулировании имущественных отношений супругов», «О хранении и секвестре», «О залоге», титулы о сроках приобретательской и исковой давности.

Правовое положение ФГК среди других актов гражданского законодательства Франции не предполагает приоритетного значения его норм. Это означает, что если принимается закон, по иному, нежели ФГК регулирующий те или иные отношения, то приоритетными должны считаться нормы этого закона13.

ФГК был воспринят с той или иной степенью полноты при кодификации гражданского права в Нидерландах, Бельгии, Люксембурге, Италии, Испании, Португалии и в других странах континентальной Европы, а также послужил основой для гражданских кодексов штата Луизиана в США и провинции Квебек в Канаде. Гражданские кодексы ряда стран Латинской Америки почти дословно воспроизводят положения ФГК (Доминиканская республика, Гаити) или содержат значительные заимствования из него (Бразилия, Аргентина, Перу, Венесуэла). Положения ФГК были перенесены и в гражданские кодификации стран Арабского Востока, его действие было распространено во французских колониях (Алжире, Сенегале, Мадагаскаре).

Французский торговый кодекс (далее – ФТК) был первоначально принят в 1807году и уступал ФГК в уровне юридической техники. В связи с этим обстоятельством, а также вследствие развития торговли и связанных с ней сфер бизнеса потребовалось внесение в ФТК большого количества изменений. Кроме того, основная часть правовых институтов была выведена из состава ФТК и получила отдельное правовое регулирование специально принятыми законами14. К концу XX века подобная «декодификация» заставила правительство Франции внести в парламент на рассмотрение проект нового торгового кодекса.

Новый ФТК был принят в 1999 г., по структуре отличается от Торгового кодекса 1807 г. и состоит из 9 книг: «О торговле вообще», «О торговых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом», «О некоторых формах продажи с исключительными условиями», «О свободе цен и конкуренции», «Об оборотных документах и гарантиях», «О трудном положении предприятий», «Об организации торговли», «О некоторых профессиях, подлежащих регламентации», «Положения, относящиеся к заморским территориям».Новый ФТК инкорпорировал большую часть актов торгового законодательства, некоторые из которых (например, Закон о торговых товариществах 1966 г., Закон о ликвидации торговых предприятий 1985 г. и др.) были включены в его текст без значительных изменений. В связи с этим изменялись номера статей этих актов (в соответствии с нумерацией ФТК), а в структуре самого кодекса было образовано несколько частей, которые включают нормы инкорпорированных актов. Содержание ФТК в большей степени соответствует современному торговому законодательству Франции, а также отражает изменения, вносимые во французское законодательство в связи с развитием права Европейского союза.

Необходимо отметить, что помимо ФТК торговое право Франции состоит еще из ряда инкорпорированных нормативных актов, которые иногда также называются кодексами (к примеру, Кодекс о защите прав потребителей 1993 г.).

3. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Германии

Гражданский кодекс Германии (далее – ГКГ) был принят 18 августа 1896 г. и вступил в силу с 01 января 1900 г. С учетом изменений данный правовой акт действует до настоящего времени. Последние изменения ГКГ было вызваны принятием 10 ноября 2001 г. Закона о модернизации обязательств, который вступил в силу с 01 января 2002 г. Принятие данного закона было связано с необходимостью привести законодательство ФРГ в соответствии с Рекомендациями ЕС 1999 г. по приобретению потребительских продуктов. В связи с этим были внесены соответствующие изменения и в положения ГКГ о договоре купли продажи.

В отличие от Гражданского кодекса Франции, ГКГ изложен специальным языком, что существенно затрудняет его использование неюристами15. Однако многие отмечают данный признак ГКГ в качестве одного из его достоинств16. Любая сфера профессиональной деятельности требует специальной подготовки, и право – не исключение17.

До принятия ГКГ в Германии царила правовая раздробленность. Гражданские правоотношения регулировались многочисленными местными правовыми актами городов и земель. Эти местные законы по своему содержанию более соответствовали феодальному прошлому, нежели буржуазному настоящему Германии. Субсидиарно применялось также и видоизмененное римское право, кодифицированное Юстинианом. Комиссии по подготовке нового кодифицированного акта в сфере гражданского законодательства образовывались в 1874 и 1890 гг. Принят был проект, подготовленный последней комиссией. В основу ГКГ положена пандектная система, т.е. римское право, изложенное в модернизированных учебниках (Дигесты или Пандекты кодификации Юстиниана), предполагающая разделение норм права материального и права процессуального. Для пандектной системы также характерно выделение «Общей части», которая включает общие положения для всего кодекса, положения о субъектах права и объектах гражданских прав, о самих правах, их осуществлении и защите, и так называемой «Особенной части». Последняя включает отдельные институты гражданского права: вещное и обязательственное, семейное и наследственное право. ГКГ – первый кодифицированный акт, отражающий интересы крупного капитала и землевладельцев и является основой так называемой германской системы гражданского права. Нормы ГКГ содержат многочисленные абстрактные допущения (конструкции) и понятия, что позволяет использовать приводимые в нем формулировки и к отношениям, возникающим позднее18.

Присутствуют в ГКГ и многочисленные генеральные оговорки, например апелляция к так называемым «добрым нравам», что расширяет пределы судейского усмотрения19. В ГКГ широко применяются отсылочные нормы, что по мысли законодателя позволяет избежать повторений, но осложняет обозримость правовых положений и требует применения специальной техники получения выводов и оценок.

ГКГ состоит из пяти книг, состоящих из разделов, некоторые из которых делятся на титулы и подтитулы, главы и подглавы, и включает 2385 параграфов. Важное значение при толковании норм ГКГ отводится и заголовкам его составных частей.

Книга первая ГКГ «Общая часть»(параграфы 1 240) регламентирует правовое положение субъектов гражданского права, в том числе положения о субъективных правах, о волеизъявлении, о сделках.

Книга первая включает семь разделов: 1) «Лица»; 2) «Вещи, животные»; 3) «Сделки»; 4) «Сроки»; 5) «Исковая давность»; 6) «Осуществление прав, самозащита, самопомощь»; 7) «Обеспечение интересов».

Книга вторая ГКГ «Обязательственное право»(параграфы 241 853) регламентирует общие вопросы обязательств и их отдельных видов (в том числе договорных и внедоговорных) и включает семь разделов: 1) «Содержание обязательств»; 2) «Обязательства, вытекающие из договоров»; 3) «Прекращение обязательств»; 4) «Уступка требования»; 5) «Перевод долга»; 6) «Множество должников и кредиторов»; 7) «Отдельные виды обязательств».

Книга третья ГКГ «Вещное право»(параграфы 854 1296) регламентирует отношения по владению, праву собственности и вещным правам и включает семь разделов: 1) «Владение»; 2) «Общие предписания о правах на земельные участки»; 3) «Собственность»; 4) «Сервитуты»; 5) «Преимущественное право покупки»; 6) «Обременения земельного участка»; 7) «Ипотека, земельный долг, рентный долг».

Книга четвертая ГКГ «Семейное право»(параграфы 1297 1921) содержит нормы, регулирующие отношения в связи с заключением брака и в связи с родством, и включает три раздела: 1) «Гражданский брак»; 2) «Родство»; 3) «Опека, кураторство, попечительство».

Книга пятая ГКГ «Наследственное право»(параграфы 1922 2385) регламентирует отношения в связи переходом имущества после смерти лица к его наследникам и включает девять разделов: 1) «Наследование»; 2) «Правовое положение наследников»; 3) «Завещание»; 4) «Договор о наследовании»; 5) «Обязательная доля»; 6) «Лишение права наследства в связи с недостойным пов